domingo, 21 de outubro de 2012

Processos de Integração do Direito

A integração é um processo de preenchimento de lacunas, existentes na lei, por elementos que a própria legislação oferece ou por princípios jurídicos, mediante operação lógica e juízos de valor. A integração se processa pela analogia e princípios gerais de Direito.

As leis, por mais bem planejadas que sejam, não conseguem disciplinar toda a grande variedade de acontecimentos sociais, pois as interações sociais sempre criam novas situações e circunstâncias. Assim, pode-se afirmar que as lacunas estão inseparavelmente contidas na natureza das codificações. As lacunas são possíveis ainda quando o legislador deixa o assunto a critério do julgador e quando a lei, irregularmente, apresenta antinomia.

Os elementos de integração do Direito não constituem fontes formais porque não formulam diretamente a norma jurídica, apenas orientam o aplicador para localizá-las. Também não representam atividade de interpretação, porque não se ocupa em definir o sentido e o alcance das normas jurídicas.

Modernamente a doutrina jurídica registra cinco teorias, no que se refere ao problema da existência das lacunas, catalogadas por Carlos Cóssio: realismo ingênuo, empirismo científico, ecletismo, pragmatismo e apriorismo filosófico.
  • Realismo ingênuo: a evolução social cria espaços vazios não apenas na lei, mas no próprio sistema jurídico, de tal sorte que muitos não podem ser resolvidos com base em normas preexistentes.
  • Empirismo científico: defende a inexistência de lacunas baseando-se na chamada norma de liberdade, pela qual tudo o que não está proibido está juridicamente permitido.
  • Ecletismo: corrente majoritária. Enquanto a lei apresenta lacunas, a ordem jurídica não as possui. Isto porque o Direito se apresenta como um ordenamento que não se forma pelo simples agregado de leis, mas que as sistematiza, estabelecendo ainda critérios gerais para a sua aplicação.
  • Pragmatismo: na prática, é seguida por muitos juízes e tribunais. Reconhece a existência de lacunas no ordenamento jurídico, contudo, que o Direito dispõe de fórmulas para regular todos os casos emergentes na vida social.
  • Apriorismo filosófico: concepção defendida por Carlos Cóssio. Segundo ela, a ordem jurídica não apresenta lacunas. O Direito é uma estrutura totalizadora e, conseqüentemente, não há casos fora do todo.
Embora existam divergências doutrinárias quanto às lacunas jurídicas, do ponto de vista prático vigora o Postulado da Plenitude da Ordem Jurídica, pelo qual o Direito Positivo é pleno de respostas e soluções para todas as questões que surgem no meio social. De acordo com o art. 126 do Código de Processo Civil: “o juiz não se exime de sentenciar ou despachar alegando lacuna ou obscuridade da lei...” Também de acordo com o art. 4° da Lei de Introdução ao Código Civil Brasileiro: “Quando a lei for omissa, o juiz decidirá o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princípios gerais de direito”.

Diante de uma situação fática, os sujeitos de direito, necessitando conhecer os padrões jurídicos que disciplinam a matéria, devem consultar, em primeiro plano, a lei. Se esta não oferecer a solução, seja por um dispositivo específico, ou por analogia, o interessado deverá verificar da existência de normas consuetudinárias. Na ausência da lei, da analogia e do costume, o preceito orientador há de ser descoberto mediante os princípios gerais do Direito.

A analogia é um recurso técnico que consiste em se aplicar, a uma hipótese não-prevista pelo legislador, a solução por ele apresentada para uma outra hipótese fundamentalmente semelhante à não-prevista. É uma técnica a ser empregada somente quando a ordem jurídica não oferece uma regra específica para determinada matéria e fato. Os princípios gerais do Direito garantem, em última instância, o critério de julgamento. Isso se dá, pois na esteira de quase todos os códigos estrangeiros, o Direito brasileiro consagrou-os como o último elo a que o juiz deverá recorrer, na busca da norma aplicável a um caso concreto.

sábado, 20 de outubro de 2012

Questões de Concursos - Direito Constitucional

Direitos e Deveres Individuais e Coletivos (Constituição Federal - Art. 5º)

01. Dentre outros, a Constituição Federal estabelece como direito e dever individual e coletivo que
(A) a prática do racismo constitui crime afiançável e prescritível, sujeito à pena de detenção, nos termos da lei.
(B) a expressão da atividade intelectual, científica e de comunicação depende, em qualquer hipótese, de censura ou licença da autoridade competente.
(C) a criação de cooperativas depende de lei específica e o seu funcionamento, de autorização do poder executivo estadual.
(D) as entidades associativas, quando expressamente autorizadas, têm legitimidade para representar seus filiados judicial ou extrajudicialmente.
(E) é plena a liberdade de associação, inclusive de caráter religioso e paramilitar de segurança.

02. Sobre direitos e deveres individuais e coletivos, é correto afirmar:
(A) Os direitos e garantias expressos na Constituição são taxativos, excluindo outros decorrentes dos princípios constitucionais.
(B) Será admitida ação pública nos crimes de ação privada, se esta não for intentada no prazo legal.
(C) A prisão ilegal por autoridade policial será imediatamente revogada pelo Ministério Público.
(D) As normas definidoras de direitos e garantias fundamentais têm aplicação imediata.
(E) Todos podem ser compelidos a associar-se e permanecer associados. 

03. Dentre os direitos e garantias fundamentais existentes na Constituição Federal, encontra-se o direito à vida, sendo certo que este direito
(A) deve ser avaliado e protegido, preponderantemente, na esfera da medicina-legal e, subsidiariamente, nas normas constitucionais aplicáveis a espécie.
(B) traduz, sob o aspecto biológico, o direito à integridade física, excluindo-se a psíquica, tendo em vista a vedação constitucional da pena de morte, entre outras.
(C) abrange tão somente a vida extrauterina, posto que a intrauterina é qualificada como mera expectativa de um direito, e sua maior relevância é na área cível.
(D) vem resumido, de forma singela, no direito à sobrevivência física, por não haver implicância ou relevância no fato abstrato da dignidade da pessoa humana.
(E) significa, considerado em sentido mais amplo, o direito a condições materiais e espirituais mínimas necessárias a uma existência condigna à natureza humana.

04. A Constituição Federal Brasileira garante, dentre outros direitos e deveres individuais e coletivos, que
(A) é assegurado a todos e de forma plena o acesso à informação, vedado porém o sigilo da fonte, ainda quando necessário ao exercício profissional.
(B) a criação de associações e, na forma da lei, a de cooperativas dependem de autorização, não sendo vedada a interferência estatal em seu funcionamento.
(C) aos autores pertence o direito exclusivo de utilização, publicação ou reprodução de suas obras, transmissível aos herdeiros pelo tempo que a lei fixar.
(D) não será admitida ação privada nos crimes de ação pública, ainda que esta não seja intentada no prazo legal.
(E) é assegurada, nos termos da lei, a prestação de assistência religiosa nas entidades civis, vedada nas militares, de internação coletiva.

05. A pena de morte, conforme estabelece a Constituição Federal brasileira,
(A) não poderá ser aplicada ao brasileiro nato ou naturalizado.
(B) poderá ser substituída por prisão perpétua.
(C) é proibida, sem qualquer exceção, por violar o direito fundamental à vida.
(D) poderá ser aplicada em caso de guerra declarada.
(E) poderá ser aplicada em caso de prática de crimes hediondos e de terrorismo. 

06. A publicidade dos atos processuais
(A) não pode ser restringida pela lei.
(B) não pode ser restringida pelo juiz, ainda que com fundamento em lei.
(C) somente pode ser restringida para atender ao princípio da celeridade processual.
(D) somente pode ser restringida quando a defesa da intimidade ou o interesse social assim exigir.
(E) somente pode ser restringida em processos que versem sobre direito de família.

07. Em relação à liberdade de crença, estabelece a Constituição que
(A) o Estado brasileiro, por ser laico, não pode prestar assistência religiosa em entidades de internação coletiva.
(B) uma pessoa perderá direitos políticos caso alegue motivo de crença religiosa para se livrar do cumprimento de obrigação a todos imposta e se oponha a cumprir prestação alternativa.
(C) a garantia do livre exercício dos cultos religiosos não abrange a proteção do estrangeiro por motivos de segurança nacional.
(D) as igrejas, para professarem seus cultos, dependem de autorização administrativa, a qual será negada a instituições que utilizam práticas de curandeirismo.
(E) as igrejas, para serem proprietárias de bens imóveis, devem adquirir personalidade jurídica que as equipare às fundações.

08. Nos termos da Constituição, admite-se excepcionalmente a entrada na casa de um indivíduo sem consentimento do morador
(A) por determinação judicial, a qualquer hora.
(B) em caso de desastre, somente no período diurno.
(C) para prestar socorro, desde que a vítima seja criança ou adolescente.
(D) em caso de flagrante delito, sem restrição de horário.
(E) por determinação da autoridade policial, inclusive no período noturno.

09. A Constituição proíbe a instituição de pena de
(A) morte, sem exceção.
(B) caráter perpétuo, salvo em caso de guerra declarada.
(C) trabalhos forçados.
(D) restrição de liberdade.
(E) restrição de direitos.

10. Sempre que alguém sofrer ou se achar ameaçado de sofrer violência ou coação em sua liberdade de locomoção, por ilegalidade ou abuso de poder, será concedido
(A) habeas data.
(B) habeas corpus.
(C) mandado de segurança.
(D) pedido liminar em ação popular.
(E) mandado de injunção.

11. A Constituição Federal vigente assegura a existência de direitos fundamentais
(A) somente aos brasileiros, mas não aos estrangeiros residentes no país.
(B) somente às pessoas físicas, mas não às pessoas jurídicas.
(C) aos brasileiros e estrangeiros residentes no país, inclusive às pessoas jurídicas naquilo que lhes for aplicável.
(D) somente àqueles que estejam em gozo de seus direitos políticos.
(E) somente àqueles que estejam em gozo de sua liberdade de locomoção.

12. NÃO se encontra entre os direitos fundamentais assegurados pela Constituição Federal
(A) a liberdade de locomoção.
(B) a liberdade religiosa.
(C) o direito de greve.
(D) o direito de recebimento de quaisquer certidões independentemente de pagamento de taxa.
(E) a liberdade de reunião.

13. O ato de autoridade pública que viole o direito líquido e certo de determinada sociedade comercial de obter a isenção tributária que a lei lhe confere pode ser impugnado por
(A) mandado de injunção e mandado de segurança.
(B) mandado de segurança.
(C) habeas corpus e mandado de segurança.
(D) mandado de injunção e habeas corpus.
(E) ação popular.

14. Considere as afirmações abaixo.
I. Os direitos fundamentais são absolutos, não sendo suscetíveis de limitação no seu exercício.
II. A indenização pelo dano material exclui a indenização pelo dano moral.
III. Não há base constitucional para que se possa exercer o direito à assistência religiosa nas entidades civis e militares de internação coletiva.
IV. A crença religiosa e a convicção filosófica podem ser invocadas para que o indivíduo se exima do dever de prestar o serviço obrigatório de caráter essencialmente militar, desde que prestado o serviço alternativo.

Está correto o que se afirma APENAS em
(A) I e II.          (B) I e IV.          (C) II e III.          (D) III e IV.          (E) IV.

15. Dentre os direitos fundamentais relacionados aos processos NÃO se encontra o direito
(A) ao julgamento pelo Tribunal do Júri nos casos em que a Constituição assim prevê.
(B) ao contraditório e o direito à ampla defesa.
(C) de acionar o Poder Judiciário independentemente da presença de advogado.
(D) à presunção de inocência até o trânsito em julgado da sentença penal condenatória.
(E) ao devido processo legal.

GABARITO

01. D          02. D          03. E          04. C          05. D

06. D          07. B          08. D          09. C          10. B

11. C          12. D          13. B          14. E          15. C